勞動者主動解除勞動合同根據(jù)不同情況可以采取不同的方式,如勞動者可以提前三十日以書面的形式通知用人單位解除勞動合同;用人單位有法定違法行為的,勞動者依法在事先告知用人單位后可以解除勞動合同;用人單位有法定的嚴重違法用工行為的,勞動者可以立即解除勞動合同不需要事先告知用人單位。《勞動合同法》賦予了勞動者解除勞動合同自主權(quán),但勞動者應(yīng)當依照法律規(guī)定來解除勞動合同。
員工不辭而別,是指職員工未依據(jù)勞動合同約定和法律規(guī)定履行提前通知義務(wù),而擅自離開工作崗位的行為。實踐中會出現(xiàn)一些勞動者不辭而別的情況。如果勞動者突然消失,連續(xù)幾天甚至很久沒有到用人單位上班,有的用人單位未告知該勞動者就直接與其解除勞動合同,結(jié)果被認定為違法解除勞動合同而支付了賠償金。那么,勞動者不辭而別離開用人單位是否合法,若違法應(yīng)當承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?在這種情況下,用人單位應(yīng)當怎樣做好法律風(fēng)險的防范?怎樣依法解除與勞動者的勞動合同?下面我們就來說說這些事兒。
一、勞動者不辭而別離開用人單位是否是合法,若違法應(yīng)當承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任?
根據(jù)《勞動合同法》相關(guān)規(guī)定,勞動者與用人單位依法解除勞動合同的情形有:1、《勞動合同法》第36條規(guī)定的雙方協(xié)商解除;2、《勞動合同法》第37條規(guī)定的通知解除;3、《勞動合同法》第38條規(guī)定的因單位違法、違約解除的情形。
根據(jù)上述規(guī)定,勞動者依法與用人單位解除的情形中并沒有規(guī)定勞動者可以不辭而別,實踐中,常常有勞動者因為自身原因,想盡快離職,從而選擇不辭而別,但勞動者這種不辭而別的行為,實際上屬于違法解除勞動合同,有承擔(dān)賠償損失的風(fēng)險。
《勞動合同法》第90條:勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。
《違反<中華人民共和國勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》(勞部發(fā)〔1995〕223號)第4條:
勞動者違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同,對用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)賠償用人單位下列損失:
(一)用人單位招收錄用其所支付的費用;
(二)用人單位為其支付的培訓(xùn)費用,雙方另有約定的按約定辦理;
(三)對生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟損失;
(四)勞動合同約定的其他賠償費用。
根據(jù)上述規(guī)定,因勞動者不辭而別給用人單位造成損失的,勞動者應(yīng)當依法賠償用人單位各項損失,因此,勞動者在與用人單位解除勞動關(guān)系時應(yīng)當依法解除,切不可盲目“任性”,不辭而別。
二、勞動者不辭而別,用人單位不解除勞動合同有怎樣的法律風(fēng)險?
勞動關(guān)系的終結(jié)需基于法定事由或一方(含雙方)的意思表示,在勞動者沒有明確作出終止勞動關(guān)系的意思表示,用人單位也沒有做出解除或者終止勞動關(guān)系的意思表示的前提下,勞動關(guān)系并不當然終止。
遇到勞動者不辭而別的情況,很多用人單位認為有“自動離職”的說法,認為勞動關(guān)系自動解除了,從而置之不理,或者在用人單位內(nèi)部張貼一個通告,表明與該勞動者解除勞動關(guān)系。其實法律上并不存在“自動離職”的說法,勞動關(guān)系不會自動解除,要么勞動者辭職,要么用人單位辭退,要么雙方協(xié)商解除勞動關(guān)系,因此,對于用人單位而言,出現(xiàn)勞動者不辭而別的情形,不能視為雙方勞動關(guān)系自動解除,而是雙方勞動關(guān)系依然存續(xù)。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第1條的規(guī)定,“因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議,用人單位不能證明勞動者收到解除或終止勞動關(guān)系書面通知時間的,勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。” 也就是說,如果用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系通知的時間,勞動爭議發(fā)生時間以勞動者主張的時間為準,用人單位則要承擔(dān)對自己不利的法律責(zé)任。
用人單位如不及時解除與不辭而別勞動者的勞動關(guān)系,如勞動者發(fā)生意外的,用人單位還要承擔(dān)不必要的風(fēng)險,甚至出現(xiàn)對于用人單位而言相當棘手的勞動爭議案件,故,為了消除不必要的風(fēng)險,用人單位應(yīng)及時解除與不辭而別勞動者的勞動關(guān)系。
三、勞動者不辭而別,用人單位應(yīng)當怎樣依法解除雙方勞動合同,從而降低法律風(fēng)險?
一是用人單位應(yīng)當在規(guī)章制度里載明,曠工達到一定時間的,屬于嚴重違反規(guī)章制度的情形,用人單位可以依法解除勞動合同。計算曠工的天數(shù)應(yīng)當是工作日,統(tǒng)計曠工天數(shù)時應(yīng)扣除休息日和法定節(jié)假日,做好考勤登記,并保留好記錄。
二是要通過電話、手機短信、微信、信函等形式催告勞動者來上班,告知不辭而別的法律后果和責(zé)任;了解其不來上班的原因,排除不可抗力原因。
三是用人單位應(yīng)當按法定程序依法解除勞動合同并辦理社保減員手續(xù)。即(一)勞動者出現(xiàn)曠工達到一定時間嚴重違反用人單位規(guī)章制度的行為后,用人單位作出解除決定。(二)、用人單位將解除理由事先通知工會。《勞動合同法》第四十三條規(guī)定,用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當事先將理由通知工會。(三)、用人單位將解除之意思表示送達至勞動者。用人單位必須將解除勞動合同的意思表示(通常以勞動合同解除通知的形式)送達勞動者,對此,用人單位負有舉證責(zé)任,否則該解除權(quán)并未生效,勞動合同并未解除。(四)、及時為勞動者辦理解除勞動合同手續(xù)。《勞動合同法》第五十條規(guī)定,用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。勞動者應(yīng)當按照雙方約定,辦理工作交接。但勞動者不辭而別,導(dǎo)致后合同義務(wù)無法履行的,依法不承擔(dān)損失賠償責(zé)任,但仍應(yīng)以用人單位履行通知義務(wù)為前提。
另外,如果勞動者不辭而別給單位造成了損失,單位可收集相關(guān)證據(jù),要求勞動者賠償。
四、勞動者不辭而別,雙方約定服務(wù)期或簽訂競業(yè)限制協(xié)議的,應(yīng)當怎樣履行?
勞動者不辭而別,擅自離開工作崗位前跟用人單位約定服務(wù)期的,因員工的不辭而別而中斷服務(wù)期的履行,企業(yè)可以通過協(xié)調(diào)、勞動仲裁甚至起訴等環(huán)節(jié)追訴違約賠償。
與服務(wù)期不同的是,競業(yè)限制協(xié)議跟勞動合同解除的性質(zhì)無關(guān),而跟雙方解除勞動合同后勞動者是否履行義務(wù)或用人單位放棄相應(yīng)權(quán)利有關(guān)。如出現(xiàn)勞動者違反競業(yè)限制約定,用人單位有權(quán)通過仲裁等法律手段追訴違約金,如企業(yè)放棄相應(yīng)權(quán)利,則需履行告知程序,示明對該權(quán)利的放棄。
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